logo
 
№189

Вопрос про предоставление в суд видеозаписи приема пациента, сделанной без его согласия

Уважаемая Полина! В свете последний истерий «22 здоровых зуба» и пр... Вопрос: будет ли суд рассматривать видеозапись приема, сделанную без уведомления пациента, в качестве доказательства? Напр., когда пациент заявляет «А врач мне ничего не говорил...
Ответ
Подготовлен: 27.10.2017 Внимание! Просим Вас обращать внимание на дату подготовки ответа, материл может быть не актуален частично или полностью на сегодняшний день.

Отвечая на заданный вопрос, считаем важным, в первую очередь, сообщить о том, что в настоящее время возможность признания судами видеозаписи в качестве доказательства по делу предусмотрена как в рамках гражданского, так и административного, и уголовного судопроизводств (указанное следует из ч. 1 ст. 55 Гражданского процессуального кодекса РФ (далее – ГПК РФ), ч. 2 ст. 26.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), ст. 84 Уголовного процессуального кодекса РФ (далее – УПК РФ), соответственно).

Следует учитывать, что требования, предъявляемые к таким видеозаписям, как к доказательствам, имеют ряд существенных различий в рамках названных судопроизводств (их правовая природа, способы предъявления и пр.).

При этом, общим для гражданских, административных и уголовных дел является то, что видеозаписи, как доказательства, будут иметь юридическую силу и смогут быть положены в основу решения судов только в том случае, если они были получены без нарушений законодательства РФ (ч. 2 ст. 55 ГПК РФ, ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ, ч 3 ст. 59 Кодекса административного судопроизводства РФ, ст. 75 УПК РФ). Указанное связано с тем, что в Конституции РФ закреплена норма о том, что при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ).

Таким образом, одним из основных условий придания видеозаписи доказательственной силы, является соблюдение требований законов во время осуществления такой записи.

В связи с указанным, полагаем, что для ответа на вопрос о том, будет ли судом рассматриваться в качестве доказательства видеозапись приема, сделанная без уведомления пациента, необходимо разобраться с тем, является ли это нарушением законодательства РФ или же нет.

Сообщаем, что действующее законодательство РФ содержит ряд норм, запрещающих получение информации о частной жизни лица и его персональных данных (к которым, по нашему мнению, относится и информация о приеме пациента у врача, полученная посредством видеозаписи) помимо воли последнего и помимо исключительных случаев, прямо установленных законодательством РФ (ст. 23, ч. 1 ст. 24 Конституции РФ, ч. 8 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», ст. 6, 10 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ О персональных данных» (далее – ФЗ № 152-ФЗ)).

Более того, за незаконный сбор сведений о частной жизни лица без его согласия установлена уголовная ответственность (ст. 137 Уголовного кодекса РФ), а за незаконную обработку персональных данных - административная ответственность (ст. 13.11 КоАП РФ).

Кроме того, в Гражданском кодексе РФ (далее – ГК РФ) предусмотрена также отдельная норма об охране изображения гражданина (в т.ч. его видеозаписи). Так, в ч. 1 ст. 152.1 ГК РФ установлено, что обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина допускаются только с согласия этого гражданина, а не требуется такое согласие только в определенных названной статьей ГК РФ случаях.

Отдельно также обращаем внимание на то, что сведения о факте обращения гражданина за оказанием медицинской помощи, состоянии его здоровья и диагнозе, иные сведения, полученные при его медицинском обследовании и лечении, составляют врачебную тайну и также охраняются законом в особом порядке (ст. 13 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (далее – ФЗ № 323-ФЗ)), а осуществление видеозаписи приема пациента, без согласия последнего, может быть признано нарушением врачебной тайны.

Следует учитывать, что для законной обработки персональных данных лица (в частности, для осуществления их записи, хранения, извлечения, использования, передачи и т.д.), а также для разглашения сведений, составляющих врачебную тайну, необходимо, по общему правилу, получить на это согласие последнего (исключительные случаи, когда такое согласие получать не нужно, прямо определены законодателем). Форма же такого согласия является разной в зависимости от того, какая категория сведений будет подлежать обработке.

Так, для обработки «простых» персональных данных (любой информации, относящейся к прямо или косвенно определенному, или определяемому физическому лицу) необходимо согласие субъекта персональных данных, выраженное в любой форме, позволяющей подтвердить факт получения данного согласия (п. 1 ч. 1 ст. 6 ФЗ № 152-ФЗ).

А для обработки специальных категорий персональных данных (к таковым относится, в частности, информация о состоянии здоровья пациента) и для разглашения сведений, составляющих врачебную тайну, согласие гражданина должно быть выражено обязательно в письменной форме (п. 1 ч. 2 ст. 10 ФЗ № 152-ФЗ, ч. 3 ст. 13 ФЗ № 323-ФЗ).

Обращаем внимание, что в первом случае, когда речь идет о «простых» персональных данных, согласие на обработку которых может быть выражено в любой форме, не обязательно письменной, поэтому достаточным, на наш взгляд, является простое уведомление пациентов о том, что ведется видеонаблюдение (такое уведомление может быть оформлено, например, как соответствующее изображение на стене в холле или в кабинете медицинской организации. Примечание: медицинской организации следует издать соответствующие приказы, регламентирующие вопросы осуществления видеонаблюдения на ее территории, в том числе, порядок уведомления об этом пациентов. Это необходимо как минимум для обеспечения формального доказательства наличия такого уведомления в определенный момент времени (непосредственно на изображении рекомендуем указать, что видеозапись ведется в соответствии с приказом директора №__ от_________)).

В том же случае, если речь идет о специальных персональных данных пациента или о сведениях, составляющих врачебную тайну, то медицинской организации необходимо в обязательном порядке получить от пациента соответствующее письменное согласие.

На первый взгляд и при буквальном толковании представленных выше законодательных норм может сложиться мнение о том, что уведомление о видеозаписи возможно только в том случае, если в рамках осуществляемого видеонаблюдения фиксируются исключительно «простые» персональные данные. В случае же, если в видео попали сведения, содержащие специальные персональные данные или врачебную тайну (а именно такие сведения скорее всего и становятся зафиксированными во время записи приема у врача), то уведомление не решит вопрос законности производимой видеозаписи, так как необходимо письменное согласие на то пациента. Примечание: такой позиции придерживаются, в частности, органы прокуратуры РФ, указывая, что осуществление видеосъемки при оказании медицинской помощи без информирования об этом пациентов/их законных представителей, а также без получения от них согласия на такую видеосъемку является незаконным (https://goo.gl/QKL5hy).

Однако на практике все не так однозначно.

Во-первых, напомним о том, что существуют исключительные случаи, при которых обработка персональных данных, а также разглашение врачебной тайны допускается без письменного согласия гражданина.

Так, хотя и с «натяжкой», при некоторых «но» и при определенных обстоятельствах, могут быть использованы следующие основания, которые дают возможность обрабатывать специальную категорию персональных данных без согласия пациента, а именно:

  • обработка персональных данных осуществляется в медико-профилактических целях, в целях установления медицинского диагноза, оказания медицинских и медико-социальных услуг при условии, что обработка персональных данных осуществляется лицом, профессионально занимающимся медицинской деятельностью и обязанным в соответствии с законодательством РФ сохранять врачебную тайну (п. 4 ч. 2 ст. 10 ФЗ № 152-ФЗ);
  • обработка персональных данных необходима для установления или осуществления прав субъекта персональных данных или третьих лиц, а равно и в связи с осуществлением правосудия (п. 6 ч. 2 ст. 10 ФЗ № 152-ФЗ).

Во-вторых, существует судебная практика, свидетельствующая о том, что судам правомерно предоставлять сведения, сделанные в рамках скрытой видео (аудио) записи, если это оправдано целями защиты (речь идет о праве лица на защиту своих гражданских прав, установленном ст. 12 ГК РФ).

Кроме того, нами была обнаружена судебная практика, в которой суд указывал на то, что осуществление видео (аудио) записи при оказании медицинской помощи не противоречит положениям ст. 23 и 24 Конституции РФ, не является разглашением врачебной тайны, не нарушает права на неприкосновенность частной жизни, а также не является сбором информации о жизни лица без его согласия, поскольку осуществление видео (аудио) записи в лечебных учреждениях происходит для следующих целей (Апелляционное определение Московского областного суда от 01.11.2011 по делу № 33-19415/2012, Определение Конституционного Суда РФ от 24.09.2013 № 1333-О):

  • для осуществления внутреннего контроля качества и безопасности медицинской деятельности (на основании п. 10 ч. 4 ст. 13 ФЗ № 323-ФЗ предоставление сведений, составляющих врачебную тайну, без согласия гражданина или его законного представителя допускается в целях осуществления контроля качества и безопасности медицинской деятельности, а также в целях обеспечения мер по усилению безопасности, а также сохранности материальных ценностей и дорогостоящего оборудования);
  • во исполнение требований ФЗ № 323-ФЗ, в соответствии с которым в информационных системах в сфере здравоохранения осуществляется сбор, хранение, обработка и предоставление первичных данных о медицинской деятельности операторам информационных систем, касающихся исключительно персонифицированного учета в системе ОМС (ч. 1 ст. 91 ФЗ № 323-ФЗ);
  • с целью антитеррористической и пожарной безопасности;
  • для обеспечения сохранности материальных ценностей и дорогостоящего оборудования, находящегося в медицинской организации.

Примечание: Обращаем вниманием, что для того, чтобы видеонаблюдение осуществлялось на указанных выше основаниях медицинская организация должна иметь соответствующую систему корректных локальных актов.

Помимо этого, в указанных судебных актах суды ссылались на позицию органа прокуратуры, который указал, что в случае несогласия пациента медицинской организации на собирание и обработку его персональных данных путем видео (аудио) записи происходит отключение системы наблюдения (примечание: из указанного следует косвенный вывод о том, что медицинская организация в любом случае должна уведомить пациента об осуществлении видео (аудио) записи приема).

Также сообщаем, что осуществление открытого видеонаблюдения для обеспечения прав пациентов при оказании им медицинских услуг (путем установления видеокамер, направленных на рабочие места сотрудников) с целью осуществления контроля качества предоставляемых услуг считает правомерным и Роскомнадзор (указанное следует из Разъяснений Роскомнадзора «О вопросах отнесения фото- и видео- изображения, дактилоскопических данных и иной информации к биометрическим персональным данным и особенности их обработки»). При этом, Роскомнадзор поясняет, что в случае осуществления такого видеонаблюдения работников медицинской организации необходимо уведомить об изменении условий трудового договора под роспись, а пациентов - заранее предупреждать о возможной видео (фото) съемке соответствующими текстовыми и/или графическими предупреждениями (необходимо предусмотреть возможность информирования о системе видеонаблюдения путем размещения информационных табличек в зонах видимости камер). При соблюдении указанных условий, по мнению Роскомнадзора, согласия субъектов на проведение указанных мероприятии не требуется.

Сообщаем что Роскомнадзор также обращает внимание на то, что в случае установления такого видеонаблюдения организацией должны быть приняты внутренние документы, предусматривающие порядок и сроки хранения видеозаписей, а также назначены ответственные лица, имеющие доступ к системе видеонаблюдения.

В завершение приводим еще один довод, в пользу того, что скрытая видеозапись приема пациента (т.е. осуществленная без уведомления/получения согласия последнего) может все-таки быть предъявлена суду в качестве доказательства и это не будет являться ни нарушением правил обработки специальных персональных данных, ни разглашением врачебной тайны: в ст. 1278 ГК РФ установлено, что для осуществления производства по делу об административном правонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осуществления судопроизводства допускается воспроизведение произведения (а к таковому, по нашему мнению, относится и видеозапись пациента с приема у врача) без согласия автора или иного правообладателя (в объеме, оправданном соответствующей целью).

Таким образом, с учетом представленных выше законодательных норм, позиции органов прокураторы РФ, Роскомнадзора, а также судебной практики, однозначно сложно сказать без погружения в конкретную ситуацию – законно или нет сделана видеозапись приема пациента у врача без уведомления последнего об этом или (и) без получения согласия от него на такую видеосъёмку.

Есть и за и против.

Практика судов по данному вопросу противоречивая – иногда видеозаписи (аудиозаписи), сделанные без уведомления/согласия не принимаются в качестве доказательств (например, Решение Индустриального районного суда города Барнаула Алтайского края от 18.04.2017 № 2-1680/2017, Решение Кировского районного суда города Ярославля от 07.09.2016 № 2-5663/2016, Апелляционное определение Тверского областного суда от 16.02.2016 по делу № 33-798/2016), а иногда все равно принимаются (например, Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Карелия от 12.08.2016 по делу № 33-3239/2016, Определение Верховного Суда РФ от 06.12.2016 № 35-КГ16-18, Приговор Ленинского районного суда г. Смоленска от 20.03.2017 по делу № 1-12/2017).

Полный текст материала доступен
только по подписке
Доступ к платным сервисам kormed.ru
На год без обзора НПА*
2 490 Р
Оформить
На год с обзором НПА*
4 890 Р
Оформить
На месяц без обзора НПА*
990 Р
Пробная подписка
Попробовать
Приобретая подписку к информационным сервисам нашего сайта, вы получаете неограниченный доступ к уникальной базе статей, аналитических заключений и записок, рубрике «вопрос-ответ» и иным сервисам сайта. А также возможность сохранять все необходимые материалы в личном кабинете и использовать иные его функциональные возможности.

* Обзор НПА - это регулярная подборка наиболее важных нормативных документов и судебной практики в сфере здравоохранения

У вас есть вопрос? Задайте его нашему специалисту
Имя Отчество
Телефон
E-mail
Профиль деятельности
Ваш вопрос
Мы не рассылаем спам! Ваш email и телефон будут использоваться только для обработки заявки. Отправляя заявку, вы соглашаетесь с условиями обработки и использования персональных данных.